文/孙艺茹 天同律师事务所合伙人；李燕、叶苡琛、冉鲁 天同律师事务所深圳办公室

 

一、《立案追诉标准（二）》修订概览

 

2022年4月29日，最高人民检察院、公安部联合发布修订后的《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》（以下简称《立案追诉标准（二）》），2022年5月15日起实施。本次修订了共计78种案件的立案追诉标准，其中包含12种证券期货类犯罪，与证券法律法规体系的修订相衔接。

 

强监管时代，上市公司及其董监高将面临更严峻的证券刑事犯罪风险。本文将就《立案追诉标准（二）》中与证券期货市场密切相关12种犯罪的修订进行解读，并结合近三年证券市场刑事犯罪实例，对上市公司证券刑事合规提出若干建议。

二、十二种证券犯罪的修订解读

 

 

 

 

1. 与《证券法》（2019）保持统一，明确“存托凭证或者国务院依法认定的其他证券”属于“证券”概念范畴；

 

2. 考虑到资本市场发展现实，将“发行数额在五百万元以上“提高为“非法募集资金金额在一千万元以上”；

 

3. 新增虚增或虚减资产、营业收入、利润、隐瞒或者编造重大事件、造成投资者直接经济损失、有行贿行为等情形作为立案标准；

 

4. 将“为欺诈发行证券向负有金融监督管理职责的单位或者人员行贿”的列为单独追诉条件，且没有数额要求；

 

5. 删除“转移或者隐瞒所募集资金”，增加募集资金“全部或者主要用于违法犯罪活动”作为立案标准。

 

 

 

 

1. 造成的“直接经济损失数额累计”从五十万元提高到一百万元；

 

2. 新增“营业收入”作为立案标准；

 

3. 明确重大事件涉及的数额是到达“最近一期披露的”净资产50%以上；

 

4. 依据《立案追诉标准（二）》第80、84条，第（九）项的“多次”是指三次以上，包括三次。

 

 

 

 

无实质性修改。

 

 

 

 

立案标准总面额从五千元提高到三万元。

 

 

 

 

1. 与《证券法》（2019）保持统一，新增了注册制的规定；

 

2. 删除“发行数额在五十万元以上”，增加“非法募集资金金额在一百万元以上”作为立案标准；

 

3. 新增投资者累计损失达到“五十万元以上”作为立案标准；

 

4. 新增“募集的资金全部或者主要用于违法犯罪活动的”作为立案标准；

 

5. 删除“三十人以上的投资者”的规定，在“向特定对象”擅自发行股票、债券情形中将人数条件规定为“累计超过二百人”；

 

6. 删除“不能及时清偿或者清退的”立案标准。

 

 

 

 

 

 

 

内幕交易、泄露内幕信息的立案标准已经在《关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》[1]具体规定，《立案追诉标准（二）》与此保持一致，未做实质性修改。相较于原追诉标准，本次修订如下：

 

1. “获利或者避免损失”“期货交易占用保证金”“证券交易成交额”的立案标准金额均有所提高；

 

2. 将“多次”进行内幕交易、泄露内幕信息明确为“二年内三次以上”；

 

3. 新增“明示、暗示三人以上从事与内幕信息相关的证券、期货交易活动的”作为立案标准；

 

4. 明确规定仅达到立案标准的减半金额，但同时有其他行为的，也足以达到立案标准。

 

 

 

 

利用未公开信息交易的立案标准已经在《关于办理利用未公开信息交易刑事案件适用法律若干问题的解释》[2]具体规定，《立案追诉标准（二）》与此保持一致，未做实质性修改。相较于原追诉标准，本次修订如下：

 

1.“获利或者避免损失”的立案标准金额从十五万元提高到一百万元；

 

2. 删除“期货交易占用保证金”“证券交易成交额”的立案标准；

 

3. 将“多次”利用内幕信息以外的其他未公开信息规定为“二年内三次以上”；

 

4. 新增“明示、暗示三人以上从事相关交易活动的”作为立案标准；

 

5. 明确规定仅达到获利或者避免损失五十万元、或证券交易成交额达到五百万元，或期货交易占用保证金达到一百万元，但同时有其他行为的，也足以达到立案标准。

 

 

 

 

1. 删除“获利或者避免损失数额”中的“累计”二字；

 

2. “投资者直接经济损失数额”的立案标准金额从五万元提高到五十万元；

 

3. 针对交易价格、交易量异常波动的条件从并列关系调整为或者关系。

 

 

 

 

1. 对标编造并传播证券、期货交易虚假信息案，同样删除了“获利或者避免损失数额”中的“累计”二字；将“投资者直接经济损失数额”的立案标准金额从五万元提高到五十万元；

 

2. 同样，针对交易价格、交易量异常波动的条件从并列关系调整为或者关系；

 

3. 新增“虽未达到上述数额标准，但多次诱骗投资者买卖证券、期货合约的”作为立案标准，依据《立案追诉标准（二）》第80、84条，此处的“多次”是指三次以上，包括三次。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. 操纵证券、期货市场的立案标准，已经在《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》[3]明确规定，出于该项罪名的重要性，本次修订仍然全面系统梳理了操纵证券、期货市场的立案标准；

 

2. 区分了证券和期货两类市场操纵，1-6项证券市场、7-11项期货市场；

 

3. 新增3项同时适用于证券市场和期货市场的立案标准，包括：

 

（1）不以成交为目的，频繁或者大量申报买入、卖出证券、期货合约并撤销申报，达到一定数额；

 

（2）实施行为获利或者避免损失数额在一百万元以上的；

 

（3）明确发行人、上市公司及其董监高、控股股东或者实控人操纵市场的，只要金额达到五十万，即达到追诉标准，无需同时存在其他行为。

 

4. 操纵证券市场行为的金额、交易量等指标范围降低：

 

（1）利用优势连续买卖的，从原来的“持仓30%+20个交易日+成交占比30%”，下降为“持仓10%持仓+10个交易日+成交占比30%”；

 

（2）与他人串通交易、自买自卖的，从原来的“20个交易日+成交占比20%”，下降为“10个交易日+成交占比20%”。

 

5. 在新三板操纵市场的，比照该条规定执行。

 

 

1. 将“保荐、安全评价、环境影响评价、环境监测等职责的中介组织”的明确纳入立案范围，压实中介机构“看门人”职责;

 

2. 虚假证明文件虚构数额达到一百万元“以上”且占实际数额百分之三十以上；

 

3. 删除未达到上述数额标准但具有“在提供虚假证明文件过程中索取或者非法接受他人财物的”的情形。

 

 

 

 

同样将“保荐、安全评价、环境影响评价、环境监测等职责的中介组织”的明确纳入立案范围。

三、近三年A股上市公司证券期货犯罪概况

 

近三年证券期货刑事案件（已结案）数据显示，内幕交易、泄露内幕信息罪，欺诈发行证券罪、违规披露、不披露重要信息罪等最为频发，而伪造、变造股票、公司、企业债券罪等几无案例。

 

 

 

 

 

 

四、上市公司证券刑事合规建议

 

《立案追诉标准（二）》中涉及的证券犯罪按照行为性质可以分为五类，即，内线交易类犯罪、信息披露类犯罪、证券发行类犯罪、操纵市场类犯罪、背信类犯罪。[4]以下根据案件的发生频率依次分析。

 

1.预防内线交易类犯罪

 

本类犯罪包括：内幕交易、泄露内幕信息罪，利用未公开信息交易罪。

 

随着大数据抓取技术的不断进步，监管以及司法部门将加大对此类犯罪的打击力度。该罪定罪量刑的关键是信息性质的认定，不仅包括上市公司的经营、并购重组等信息[5]，也包括其他可能影响上市公司股票价格的信息[6]。信息必须具备重大性和秘密性，实践中利用内幕信息进行交易或单纯的泄露内幕信息行为均可构成。[7]

 

上市公司应当建立、完善知情人登记制度和信息保密制度，准确登记信息知情人，及时披露重大事项。董监高等知情人应对自身获得的一切信息保持敏感。注意个人言行，不谈论业务相关的股票。一旦受到监管部门调查，当事人可以在专业律师协助下，积极配合、充分沟通。

 

2.预防信息披露类犯罪

 

本类犯罪主要包括：违规披露、不披露重要信息罪，提供虚假证明文件罪，出具证明文件重大失实罪。

 

违规披露、不披露重要信息罪在实践中较为多发，主要行为包括在定期报告中披露虚假内容，如资产、收入、利润等财务数据，或对外担保等对上市公司利益有重大影响的信息。例如，上海普天（600680）[8]、九好集团[9]两案例中，均大幅虚增了公司的业务收入与利润，后者涉及金额达到净资产50%以上。

 

其余两项罪名主要对象为中介机构，目前仅有1例与上市公司相关的此类犯罪。值得注意的是，从“金亚科技案”[10]到“康美药业案”[11]，随着中介机构“看门人”职责被压实，该两项罪名可能会被“激活”。

 

上市公司应高度重视信息披露管理制度，优化信息披露编报规则。特别是对股价有重大影响的事件，如并购重组、对外担保、关联交易等，公司应当保证信息披露的真实、准确、完整、及时。对董监高等信息披露义务人而言，不知情、未参与、无专业背景均非其后续抗辩的理由，应当对披露内容严格把关，切实履行勤勉尽责义务。

 

3. 预防证券发行类犯罪

 

本类犯罪包括：欺诈发行证券罪，伪造、变造股票、公司、企业债券罪，擅自发行股票、公司、企业债券罪。

 

欣泰电气（601377）案是因欺诈发行而被强制退市的典型案例。[12]该案中，欣泰电气及温某、刘某为达上市目的，虚构财务数据。在上市申请文件、招股说明书中，均载录了有重大虚假的财报，上市后募集资金2.57亿元。事件败露后，欣泰电气被摘牌退市，公司被判处欺诈发行股票罪，判处罚金人民币832万元；温某被判处有期徒刑2年6个月，刘某被判处有期徒刑2年。

 

本次修订对欺诈发行证券案的立案标准进行了细化，证券概念的范围进一步扩大，[13]与《刑法》（2020）及《证券法》（2019）联动修改后，其他发行私募债券、资产支持证券等均被认为本案的行为客体。[14]

 

上市公司在从准备上市过程到后续融资，均应加强证券发行文件的信息审核力度，保证招股说明书、认股书、债券募集办法、董事会决议、股东大会决议、财务报告等发行文件中的信息真实性。

 

4.预防操纵市场类犯罪

 

操纵证券、期货市场罪在实践中较为多发。主要行为包括：通过大额多次买入抬高目标公司价格[15]；不以成交为目的，频繁申报、撤单或者大额申报、撤单，误导投资者作出投资决策[16]等。法院认定重点在于账户的交易行为能否归责于当事人，该主体对账户是否具有交易决策权，是否对市场中发生的交易具有正向或反向影响。

 

此外，编造并传播证券、期货交易虚假信息罪及诱骗投资者买卖证券、期货合约罪也属于广义上的操纵型犯罪。

 

投资主体对自己拥有决策权的所有账户应进行有效管理，确保交易规范。针对操纵市场的不同行为，无论是个人还是单位投资者，须做好交易事前合规审查及留痕。对单位投资者而言，应完善内控制度，加强对员工投资操作行为的引导和监管，明确员工行为边界，对投资决策进行全流程监控，一旦出现频繁、大量、不合常理的申报及撤单操作，应警示并及时干预。

 

5.预防背信类犯罪

 

背信损害上市公司利益罪中的背信行为主要有以下几种模式：无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或其他资产；以明显不公平的条件,提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产；向明显不具有清偿能力的单位或个人提供资金、商品、服务或其他资产；为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保,或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保；无正当理由放弃债权、承担债务等。

 

上市公司应建立完善内控与决策制度，建立针对不同业务的审批制度；维护公司利益；董监高应勤勉履职，确保所有决策具备合理依据支撑；重大项目应提交公司董事会、股东会集体决策，关联方回避表决，决策内容做好留痕记录。

五、结语

 

“蓄力一纪，可以远矣”，为适应以信息披露为核心的证券发行注册制改革，提高资本市场违法违规成本，《立案追诉标准（二）》历时十二年，在延续监管部门高压态势的基础上进行了严密修订，彰显了监管部门从严打击证券市场犯罪的决心。

 

注释：

[1]《关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三十五条，“证券、期货交易内幕信息的知情人员、单位或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员、单位，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）证券交易成交额累计在五十万元以上的；（二）期货交易占用保证金数额累计在三十万元以上的；（三）获利或者避免损失数额累计在十五万元以上的；（四）多次进行内幕交易、泄露内幕信息的；（五）其他情节严重的情形。”

[2]《关于办理利用未公开信息交易刑事案件适用法律若干问题的解释》，第五条，“利用未公开信息交易，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百八十条第四款规定的“情节严重”：（一）违法所得数额在一百万元以上的；（二）二年内三次以上利用未公开信息交易的；（三）明示、暗示三人以上从事相关交易活动的。”第六条。“利用未公开信息交易，违法所得数额在五十万元以上，或者证券交易成交额在五百万元以上，或者期货交易占用保证金数额在一百万元以上，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百八十条第四款规定的“情节严重”：（一）以出售或者变相出售未公开信息等方式，明示、暗示他人从事相关交易活动的；（二）因证券、期货犯罪行为受过刑事追究的；（三）二年内因证券、期货违法行为受过行政处罚的；（四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。”

[3]《关于办理利用未公开信息交易刑事案件适用法律若干问题的解释》，第五条，“利用未公开信息交易，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百八十条第四款规定的“情节严重”：（一）违法所得数额在一百万元以上的；（二）二年内三次以上利用未公开信息交易的；（三）明示、暗示三人以上从事相关交易活动的。”第六条。“利用未公开信息交易，违法所得数额在五十万元以上，或者证券交易成交额在五百万元以上，或者期货交易占用保证金数额在一百万元以上，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百八十条第四款规定的“情节严重”：（一）以出售或者变相出售未公开信息等方式，明示、暗示他人从事相关交易活动的；（二）因证券、期货犯罪行为受过刑事追究的；（三）二年内因证券、期货违法行为受过行政处罚的；（四）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。”

[4]张泽辰：《资本市场改革背景下证券犯罪法律规制研究》，华东政法大学2021年博士论文。

[5]陆某某内幕交易、泄露内幕信息案，上海市第三中级人民法院(2020)沪03刑初161号刑事判决书；刘某3内幕交易、泄露内幕信息案，上海市第三中级人民法院(2020)沪03刑初158号刑事判决书；林某2、苏某内幕交易、泄露内幕信息案，湖南省长沙市天心区人民法院(2021)湘0103刑初24号刑事判决书等。

[6]陈某2等内幕交易案，北京市第三中级人民法院(2020)京03刑初170号刑事判决书。

[7]宁某、樊某内幕交易案，上海市高级人民法院（2020）沪刑终71号刑事判决书；王某3等内幕交易、泄露内幕信息案，上海市第一中级人民法院(2020)沪01刑初8号刑事判决书。

[8]郑某某、陆某等违规披露、不披露重要信息案，上海市第三中级人民法院(2020)沪03刑初57号刑事判决书。

[9]郭某某、宋某某、杜某某等违规披露、不披露重要信息案，浙江省杭州市拱墅区人民法院(2020)浙0105刑初255号刑事判决书。

[10]立信会计师事务所、戎水军证券虚假陈述责任纠纷，四川省高级人民法院(2020)川民终833号民事判决书。

[11]康美药业证券特别代表人诉讼，广州市中级人民法院（2020）粤01民初2171号民事判决书。

[12]欣泰电气等欺诈发行股票案， 辽宁省丹东市中级人民法院(2017)辽06刑初11号刑事判决书。

[13]张泽辰：《法定证券概念的调整与证券犯罪规制的关联》，《证券法律评论》，2020年卷。

[14]邹平电力等欺诈发行股票、债券案，山东省沾化县人民法院(2019)鲁1603刑初16号刑事判决书。

[15]鲜某操纵证券市场案，上海市高级人民法院(2019)沪刑终110号刑事判决书；王凯操纵证券、期货市场案，上海市第一中级人民法院(2018)沪01刑初23号刑事判决书。

[16]唐汉博等操纵证券、期货市场案，上海市第一中级人民法院(2019)沪01刑初19号刑事判决书。

 

 

免责声明

本文及其内容仅为交流目的，不代表天同律师事务所或其律师出具的法律意见、建议或决策依据。如您需要法律建议或其他专业分析，请与本文栏目主持人联系。本文任何文字、图片、音视频等内容，未经授权不得转载。如需转载或引用，请联系公众号后台取得授权，并于转载时明确注明来源、栏目及作者信息。

 

“证券法评”栏目将与“金融汇”交替，于隔周周一发布重磅头条文章，并及时响应证券市场突发事件与热点问题，随时发布专业评论与通讯。

 

欢迎关注“证券法评”栏目

交流投稿请联系何海锋律师

电子邮箱：hehaifeng@tiantonglaw.com